1000多萬片假冒衛生巾流入全國，別光讓消費者學鑒真偽

第3693期

導語假貨，國人並不陌生。最近，南昌警方發現的一批假貨，卻讓很多女生又恨又怕。當地發現的是假冒品牌衛生巾，總計1000多萬片，涉案總價值4000餘萬元，銷路遍布全國。很多女性表示，嚇得大姨媽都不敢來了。為了安撫網友的情緒，一些媒體立即給出了鑒別真假衛生巾的小貼士。這些方法有用嗎？為何連衛生巾還有人造假？

假冒衛生巾利潤高，仿冒品已形成產業鏈條

南昌警方發現的假貨，讓很多網友第一次知道衛生巾也有人造假。實際上，衛生巾作為一種剛需產品，早就被造假分子盯上了，最近幾年大案頻發：

2012年，多地警方聯合行動，查獲假冒品牌衛生巾成品1600餘萬片，半成品100餘萬件，抓獲犯罪嫌疑人41人；2013年，多省警方聯合破獲了一起涉案金額達1.5億元的假冒衛生巾產銷大案；2014年，又有一起案值3600萬元的大案被破獲，小的案件更是不勝枚舉……

此次南昌警方查獲的假冒品牌衛生巾 圖片來源：南昌新聞網

仿冒衛生巾泛濫，是因為利潤巨大。以此次南昌的仿冒衛生巾為例，犯罪嫌疑人交代，制假的成本1包2-3元左右，對下級經銷商的批發價是一包4-5元，而外面的零售價格則是9-10元。很多小的生產商因為自己的品牌沒有銷路，為了賺錢，也走上了山寨名牌的道路。

結果，仿冒衛生巾產業很快就頗具規模。2011年，全國已經形成了幾個知名的衛生巾高仿加工地，而且產銷一條龍。在2013年的假冒衛生巾大案中，不同地區的犯罪分子還有了明確的分工——浙江、福建等地生產包材,福建、安徽、河北等地生產半成品和成品,通過泉州的運輸網路,各類假冒品牌衛生巾被運往山東、安徽、廣東等地銷售。

無論是教消費者鑒別假貨，還是呼籲嚴打，都很難改變假貨泛濫的現實

不少媒體在報道這起仿冒衛生巾大案的同時，還會在文末附上貼心的提示——如何鑒別真假衛生巾，不厭其煩地從視覺、嗅覺、觸覺、質地等角度教導網友分辨真假。

然而，這些鑒別方法的用處可能讓人失望。2011年，曾有媒體報道過山東臨沂生產的高仿品牌衛生巾，這些高仿品和真品在外觀上極為相似，記者在街頭臨時邀請25名消費者測試，絕大部分人無法從外觀上分辨哪個是正品。如果制假售假者用的材料再好一些，即使消費者能摸能問，也很可能無法分辨真偽。

現在的很多假貨和真品在外觀上很難分辨 圖片來源：網路

除了教導大家鑒別假貨，還沒有媒體認為，亂世應用重典，專項嚴打該多來幾次。然而，論文《生產、銷售偽劣商品罪研究》的作者華南理工大學博士蔡若夫認為，在從政策看，自1978年以來，我國在打假領域一直奉行的是嚴打政策，雖然搶險式、運動式的嚴打行動常有，制假售假卻屢禁不絕。在有的年份，生產、銷售偽劣商品罪的案件數還急劇上升（2012年，全國審判機關受理的相關案件數量為0.74萬，比2011年上升了214.36%），這說明嚴打併不能對違法分子產生多大的震懾力。

此外，這些假冒衛生巾主要銷往農村和城鄉結合部，這些地區處在監管盲區。曾有衛生巾經銷商表示，他在賣正規產品時,經常有下家問他,能不能搞到一些低價的正品,在圈內人看來,這便是「求假貨」的意思。這些下家有需求，自然就會有供給，嚴打也無法從根本上改變這種供求關係。

刑法對假冒偽劣商品「厲而不嚴」，制假售假者敢鋌而走險

在我國，仿冒名牌衛生巾並進行銷售，可能觸犯假冒註冊商標罪、銷售假冒註冊商標產品罪，如果產品質量不合格（衛生巾屬於一次性衛生用品，應符合國家《一次性使用衛生用品衛生標準》），還可能觸犯生產、銷售偽劣商品罪，該罪的最高刑為無期徒刑和沒收財產。按照兩高的司法解釋，「行為人實施侵犯知識產權犯罪，同時構成生產、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產權犯罪與生產、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規定定罪處罰」。可見，我國對制售假冒偽劣商品犯罪的打擊，不可謂不嚴厲。

不過，這種嚴厲只體現在最高刑上，一般假冒註冊商標的違法行為卻很容易「逃過」刑罰，行政處罰和刑事處罰銜接不嚴密，法網有漏洞。

在我國的侵犯商標權犯罪：假冒註冊商標罪、銷售假冒註冊商標的商品罪、非法製造、銷售非法製造的註冊商標標識罪。三種罪均有情節嚴重，非法經營數額或違法所得數額較大的要求。

在司法實踐中，造假者常常不開具進貨、售貨單據，不留進貨、售貨記錄，庫房存貨與銷售現場分離，缺少證據，確定數額比較困難。無法確定金額，只能根據《商標法》的規定，對制售冒牌產品，行政處罰了之。這意味著，即使自己被抓，只要當時手中的假貨不多，就很難被判定為犯罪，這無疑是在變相激勵制假售假者鋌而走險。

相比之下，美國構成侵犯商標類犯罪的「門檻」遠低於我國。美國刑法對商標類犯罪沒有數額標準的要求，一般只要存在主觀故意和侵權事實，就可以構成犯罪——《美國法典》第18編第2320條規定：「明知某商品或者服務使用了偽造的商標或者與偽造的商標有聯繫，而出售該商品或者提供該服務，構成犯罪……」

如果中國不能像美國一樣，對所有侵犯商標類犯罪降低門檻，那至少應該考慮對衛生巾等特殊商品降低入刑門檻。畢竟，衛生巾的質量安全和女性健康關係密切。世衛組織的調查顯示，全球約80%的婦女患有不同程度的婦科疾病，其中50%的患者使用過不潔的衛生用品。

生產、銷售假藥不設入罪門檻，對違法犯罪分子有一定的震懾作用

對事關公共健康的重要商品，降低入罪門檻，也並非沒有先例。2014年，為了打擊制售假藥，最高法和最高檢聯合發布司法解釋，規定對生產、銷售假藥罪不設入罪門檻。如果衛生巾也能享受藥品的「待遇」，對於制售假衛生巾的犯罪分子來說，會有巨大的震懾作用。

對付經濟犯罪，更要靠「經濟手段」

無論是犯了假冒註冊商標罪、銷售假冒註冊商標產品罪，還是生產、銷售偽劣商品罪，都是經濟犯罪，所受刑罰包括自由刑（剝奪人身自由）和罰金刑。罰金刑所適用的主要對象是財產犯罪、經濟犯罪以及其他貪利型犯罪。因為這類犯罪往往需要一定的經濟後盾作為資本，對上述犯罪人予以金錢剝奪，在客觀上可以消除或限制其繼續犯罪的條件，也可以防止「坐牢一陣子，享受一輩子」的情況出現，警示潛在犯罪者。

因此， 各國在懲治經濟犯罪時，都非常重視罰金刑的使用。1984年，美國《商標假冒條例》規定，可處25萬美元以下的罰金或5年以下的徒刑，或兩者並處；如果具有上述行為者是公司或法人，則處100萬美元以下的罰金。如果是個人屢犯，可處100萬美元以下的罰金或10年以下的監禁，或兩者並處；如果是公司或法人屢犯，可處500萬美元以下的罰金。在1994年的相關法案中，美國又提高了侵犯商標犯罪的罰金數目。

目前，國內侵犯商標類犯罪的罰金數額一般在違法所得的1倍以上5倍以下，或者按照非法經營數額的50％以上1倍以下確定；生產、銷售普遍規定罰金為銷售金額的50%以上、2倍以下。然而，如前文所述，假冒註冊商標罪的違法所得或非法經營數額，由於缺少證據，很難確定；生產、銷售偽劣商品罪以銷售金額也是面臨類似的窘境（很多情況下，銷售行為並沒有發生）。這就給了法官巨大的自由裁量權，很可能出現從輕處罰嫌犯的情況。

有學者認為，目前的罰金刑應解決兩大問題：1、罰金計算基準準確可行；2、突出罰金刑的懲罰性，以生產、銷售偽劣產品為例，不應再使用低額度的「50%以上，2倍以下」，應提升為「2倍以上，5倍以下」。如此，才能切實提高就產銷假冒偽劣產品的違法成本，讓罰金刑真正發揮作用。

結語

假冒衛生巾大案頻發，是中國假冒偽劣產品泛濫的一個表現。這個問題的解決需要時間和策略，高呼嚴打恐怕沒什麼用。

本期責編

劉文昭昭昭在目

出品 騰訊評論

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