ICO監管框架
前
言
G20峰會如火如荼進行中，此前曾一度廣泛傳播的「多國聯合監管數字貨幣」的傳聞不攻自破，今天James打算聊聊ICO的監管框架，話題比較適合代幣的發行者。
Initial Coin Offering（首次代幣發行）簡稱ICO，改編自證券界的Initial Public Offering（首次公開發行）一詞，是用區塊鏈把使用權和加密貨幣合二為一，來為開發、維護、交換相關產品或者服務的項目進行融資的方式。
備註1：目前並沒有一個明確統一的定義。
備註2：我個人比較認同Jimmy博士的幣（代幣）、證（通證）分離的概念，但是為了方便讀者理解，本文中ICO所涉及的Coin/Token統一概念。
一、新的監管時代
面對ICO，中國採取「一刀切」的監管方式，2017年9月4日，由央行等七部委聯合發布的《關於防範代幣發行融資風險的公告》（以下簡稱《公告》），認定ICO是一種未經批准非法公開融資的行為，要求各方立即停止各類代幣發行融資活動，做好清退等工作。中國的監管邏輯非常直接，出於大局考慮（穩定經濟金融秩序，保護投資者合法權益，防範化解金融風險…...）：直接關停。但是James堅信，今天的關停只是為了明天的更好發展。
《關於防範代幣發行融資風險的公告》
這就是幣圈著名的94事件，比特幣應聲下跌至16000人民幣（跌幅達50%），此後幣圈的人談及此事，無不45度角仰望星空，眼神中充滿了回憶，吐出一口煙圈，淡然道："我也是經歷過94的人"。說多了都是淚，James也未能倖免94。
二、美國監管邏輯
中國對ICO的監管非常嚴厲，造成的現狀就是，項目出海發行，交易所出海運營。對於ICO的發行者大多選擇在美國、新加坡、瑞士等國家。新加坡的金管局MAS主要採取引導的方式監管，甚至還發布了「A Guide to Digital Token Offerings」 （《數字代幣發行指引》），如有需要可以自行Google。美國的監管相對嚴格，但是有了此前JOBS眾籌法案的支撐，有章可循。接下來James打算重點聊聊美國的監管框架。
以前在IUB Law School專門修了一門國際證券（International Securities Regulation，當時有個泰國同學很鬱悶的跟James說，以為是「國際安全法」，果斷選了，結果悲劇了），那時候還沒有ICO，現在回頭一看，美國的證券規則還真有前瞻性。不廢話，直接上乾貨，James整理了一張思維導圖，梳理美國對ICO的監管邏輯。
三、Howey Test
這這裡不得不提到一個著名判例SEC v. W. J. Howey Co.：
1946年，被告Howey是美國弗羅里達州的一家公司，每年大約種植500畝橘子，將其中一半賣給各地的投資人(offering the other half to the public to help finance additional development)。Howey公司與投資人簽訂了「土地銷售合同」和「服務合同」(a land sales contract and a service contract)。投資人並不負責親自經營，而以合同的形式交給 Howey公司去種植和經營，但是會獲得橘子樹生意的分紅。經過 Howey 公司的兜售，本地和外地的投資人都參與其中，Howey 公司採取莊園統一經營，把所有營收匯聚到一個共有的資金池內，而每個投資者的分紅則根據其承包土地的大小進行劃分。美國 SEC 認為 Howey 公司的做法，本質上屬於」證券銷售「，規避聯邦證券法的登記要求。而 Howey 則認為他們僅僅是在賣土地區塊的同時提供「土地服務合同」，與證券銷售無關，此案上訴到美國最高法院。
美國最高法院認同了 SEC 的看法，判定 Howey 公司的產品屬於」投資合同「（investment contract），隸屬聯邦證券法所定義的證券（security）項下的一類。其合同中的土地買賣和開發運營合同單獨看起來，都不是證券，但是放在一起，本質上就是證券項下的投資合同。
美國聯邦證券法將投資合同認定為一種證券，但當時法律並沒有具體釋明何為投資合同。Murphy大法官在本案中創造性地提出了判斷一宗合同、交易或計劃是否屬於」投資合同「的標準，這就是當今著名的「Howey Test」：
1. 出資(an investment of money)，即眾多投資人將自己所有的資金進行投資；
2. 投入共同的項目 (in a common enterprise)，即眾多投資人將資金投入到同一個項目中；
3. 期待獲利(with profits to come)，即眾多投資人進行投資的目的是獲得盈利；
4. 獲利來自他人的努力或經營(solely from the efforts of others)，即投資人不直接參与經營，而是期待項目的發起人或經營者努力、經營而使自己獲利。
Frank Murphy
大法官
"In other words, an investment contract for purposes of the Securities Act means a contract, transaction or scheme whereby a person invests his money in a common enterprise and is led to expect profits solely from the efforts of the promoter or a third party, it being immaterial whether the shares in the enterprise are evidenced by formal certificates or by nominal interests in the physical assets employed in the enterprise."
總結
綜上，在美國發行Token，基本邏輯如下：
1. 發行的通證是否屬於證券 Whether a token is a security
2. 是否豁免登記 If a token is categorized as a security, whether exemptions applicable
3. 登記發售 If no exemption applicable, then registration under SEC
PS，後續James會詳細解讀與之相關的Regulation D, Regulation S和Regulation A+.
TAG:海外鏈 |