《鹹蛋說》IPO輔導手冊之具體條件：獨立性
32號令關於發行人獨立性的要求包括：
發行人應當具有完整的業務體系和直接面向市場獨立經營的能力。明確提出「五獨立」要求，即資產完整、人員獨立、財務獨立、機構獨立、業務獨立。
發行人的資產完整。生產型企業應當具備與生產經營有關的生產系統、輔助生產系統和配套設施，合法擁有與生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料採購和產品銷售系統；非生產型企業應當具備與經營有關的業務體系及相關資產。
發行人的人員獨立。發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪；發行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。
發行人的財務獨立。發行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規範的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度；發行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業共用銀行賬戶。
發行人的機構獨立。發行人應當建立健全內部經營管理機構，獨立行使經營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有機構混同的情形。
發行人的業務獨立。發行人的業務應當獨立於控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易。
案例：煙台萬潤精細化工股份有限公司
中國證監會發行審核委員會於2010年9月6日舉行2010年第151次發審委會議審核結果未通過，2010年9月20日中國證監會《關於不予核准煙台萬潤精細化工股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》(證監許可[2010]1313號)公告發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：
你公司生產經營所需的初級中間體主要由九點公司、九目公司生產，根據招股說明書對九點公司、九目公司一系列股權轉讓真實性和合理性的有關披露，無法判斷九點公司、九目公司與你公司的關聯關係已經實質解除。萬海舟公司、凱潤公司為你公司的關聯方，主要為你公司提供液晶中間體的加氫業務。報告期內，你公司與九點公司、九目公司、萬海舟公司、凱潤公司存在銷售原材料、採購貨物、接受委託加工等交易，交易金額較大且所佔比例較高，你公司對上述四家公司形成較大依賴，業務獨立性存在缺陷。你公司在報告期與控股股東山東中節能存在金額較大的貸款擔保行為，根據招股說明書的披露，無法判斷相關關聯交易價格是否公允。發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票並上市管理辦法》（證監會令第32號）第十四條、第十九條、第二十條的規定不符
案例：浙江夢娜襪業股份有限公司
中國證監會發行審核委員會於2010年3月31日舉行2010年第57次發審委會議審核結果未通過，2010年4月23日中國證監會《關於不予核准浙江夢娜襪業股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》(證監許可[2010]522號)公告發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：
招股說明書對於申請人實際控制人宗谷音和其家族成員宗承英不將原由其控股、經營範圍為包紗製造銷售的浙江潤源包紗有限公司納入本次上市範圍的合理性、浙江潤源包紗有限公司一系列股權轉讓的合理性及真實性、申請人長期借用和租用浙江潤源包紗有限公司廠房、申請人以3,104萬元受讓浙江潤源包紗有限公司264台義大利羅納地織襪機的合理性的解釋不充分，且申請人及保薦代表人在發審委會議的現場陳述中也未
能解釋清楚，致使對上述交易的合理性、真實性及其對申請人獨立性的影響無法做出合理判斷。發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票並上市管理辦法》（證監會令第32號）第十五條的規定不符。
案例：濮陽蔚林化工股份有限公司
中國證監會發行審核委員會於2011年11月2日舉行2011年第243次發審委會議審核結果未通過，2011年11月17日中國證監會《關於不予核准濮陽蔚林化工股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》(證監許可[2011]1826號)公告。發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：
報告期內，你公司境外銷售佔比較大，且對前兩大客戶日本大內和明成商會銷售較為集中，該兩大客戶是你公司控股子公司蔚林大內的日方股東。你公司向該兩大客戶銷售的產品主要為噻唑類和次磺醯胺類促進劑，由蔚林大內生產並銷售，而蔚林大內產品的生產技術由日方股東提供，向日系企業和日本市場的銷售需通過日方股東並使用日方股東商標，蔚林大內合資期限至2015年9月屆滿，你公司存在對日本大內和明成商會的依賴。你公司前述產品的毛利率從2009年開始出現大幅下降且均低於股份公司同類別產品的毛利率。你公司申報材料和現場聆訊未就上述事項作出充分、合理解釋，無法判斷上述事項對你公司獨立性及持續盈利能力的影響。發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票並上市管理辦法》（證監會令第32號）第十五條、第三十七條的規定不符。
案例：宏昌電子材料股份有限公司
中國證監會發行審核委員會於2010年3月24日舉行的2010年第50次發審委會議審核結果未通過，2010年4月23日中國證監會《關於不予核准宏昌電子材料股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》(證監許可[2010]523號)公告發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：
申請人主要從事環氧樹脂的生產和銷售業務。台塑股份及南亞塑膠是申請人的實際控制人王文洋關係密切的王永慶家族成員能夠施加重大影響的企業，台塑股份、南亞塑膠是世界上主要的雙酚A及環氧氯丙烷（申請人的主要原材料）供應商之一，申請人存在向台塑股份、南亞塑膠採購原材料的情況；南亞塑膠是世界上第三大環氧樹脂生產企業，在江蘇崑山設有南亞崑山，該企業是申請人國內的主要競爭對手之一。目前尚無法判斷申請人與台塑股份、南亞塑膠之間是否存在同業競爭，申請人的獨立性存在缺陷。發審委認為，上述情形與《首次公開發行股票並上市管理辦法》（證監會令第32號）第十九條的規定不符。
案例：佛山市燃氣集團股份有限公司
中國證監會發行審核委員會於2011年6月20日舉行2011年第132次發審委會議審核結果未通過，2011年7月5日中國證監會《關於不予核准佛山市燃氣集團股份有限公司首次公開發行股票申請的決定》(證監許可[2011]1052號)公告。發審委在審核中關注到，你公司存在以下情形：
港華燃氣持有你公司43%的股權，其實際控制人為中華煤氣。中華煤氣持有順德港華60%的股權。你公司現任董事黃維義、何漢明同時兼任順德港華的董事。你公司已於2009年啟動收購順德港華60%股權的計劃，但截至招股說明書籤署日尚未簽署正式協議。該收購計劃的執行存在一定的不確定性。福能發電公司為你公司間接控股股東公控公司的全資子公司，主營業務為電力生產銷售，以天然氣、重油為發電燃料。2008年－2010年，你公司對其實現銷售收入分別為3,921.17萬元、5,960.17萬元及44,293.83萬元，占你公司銷售收入總額的比例分別為4.46%、6.47%及23.16%。報告期內你公司向福能發電公司收取的管輸費為0.15元/立方米（含稅），低於向非關聯方銷售的價格。2008年－2010年，你公司向福能發電公司天然氣銷售毛利率分別為-0.01%、5.37%和3.73%，遠低於你公司同期天然氣銷售毛利率26.54%、32.92%和22.24%。根據披露，你公司與福能發電公司的關聯交易將持續進行。發審委認為，你公司業務獨立性存在嚴重缺陷。上述情形與《首次公開發行股票並上市管理辦法》（證監會令第32號）第二十條的規定不符。
鹹蛋說：
1）獨立性要求與改制模式密切相關，少進行經營性資產的剝離，發行人的獨立性就會強一些；進行重大剝離調整的，獨立性往往較差。對企業集團只拿一小部分業務上市的，證監會將會充分關注發行人的獨立性問題，關注發行人和集團公司業務的相關性，是否面對相同的客戶，資金、人員、採購、銷售等方面實際運作上是否無法分開；非同一控制下的資產重組，相關審核標準正在研究，如遇到此類情況，應在反饋會中提出並進行研究）。在目前環境下，對發行人的「主業突出」和「整體上市」這兩項要求中，更側重於對「整體上市」的關注，即對集團經營性業務，原則上應要求整體上市。證監會有關人士表示，對於擬上市公司中的不相關業務，只要是正常生產經營形成，不存在捆綁上市情形的，不必刻意進行資產剝離。至於發行前剝離擁有相近業務的虧損子公司，則涉嫌包裝業績，審核風險可能較大。
2）32號令的上述規定與以往的要求（主要是259號文和116號文）相比，取消了30%的關聯交易比例限制和禁止董事長雙重任職的規定。但是證監會有關人士表示，這並不意味著放鬆獨立性要求，作為替代手段，證監會提出了更加嚴格的信息披露要求：一是披露控股股東、實際控制人的生產經營狀況和最近一年及一期的主要財務數據；二是按照經常性和偶發性分類披露關聯交易。
證監會發行監管部還關注公司是否存在「關聯交易非關聯化」的情況，以及將業務相同的關聯公司轉讓給非關聯方的情況。如存在此類跡象，將要求對有關問題進行核查，並提醒發審會關注。
對於「關聯交易非關聯化」問題
證監會要求在招股說明書中披露具體情況；證監會對此問題的把握尺度和關注要點是：
非關聯化後，相關方與發行人持續的交易情況；報告期內被轉讓，則需要披露轉讓後的情況，如轉讓後的股東、轉讓交割、規範運作、與發行人交易情況、是否存在重大違法違規等；如果關聯方被註銷，則要關注歷史情況，包括合法合規性、經營業績的影響、註銷後資產和負債的處置。
為了規避相關規定而剝離的業務，如規避跨省環保核查；
考察發行人已經剝離的業務最近三年是否存在違法違規；
要求保薦機構和發行人律師核查：非關聯化的真實性和合法性，是否存在委託等代理持股情形；非關聯化的理由是否合理；非關聯化對發行人的獨立性、改制方案完整性以及生產經營的影響；非關聯化後的交易是否公允；
如果採用對關聯公司進行清算的方式解決同業競爭問題的，要關注相應的資產人員是否已清理完畢；
如果採用將關聯公司轉讓給獨立第三方的方式解決同業競爭問題的，要關注轉讓交易是否真實、公允、合理，受讓主體的身份；是否掩蓋歷史的違法違規行為；不能在上市前轉讓出去、上市後又買回來；審核員會重點關注關聯交易非關聯化問題，必要時將提請發審委關注。
企業關聯人分類：
第一類是指對公司佔有一定比例出資額或持有一定比例表決權股份而對公司具有控制權或重大影響的股東。對於此類關聯人，應通過建立和完善預防、救濟措施，對相關關聯交易予以規範。對關聯交易可在事前採取積極措施，如規定累積投票權制度、股東表決權排除制度，以防止因資本多數決的濫用而導致不公平關聯交易的產生。對於因不公平關聯交易而導致利益受到侵害的股東，可以規定相應的救濟措施，如請求法院否認股東大會、董事會決議效力制度、股東代表訴訟制度、法人人格否認制度，在程序及實體方面使受到侵害者獲得司法保護。
第二類是公司的董事、監事、經理等高級管理人員。對於此類關聯人，應通過完善公司法人治理結構，對相關關聯交易予以規範。此類關聯交易又稱自己交易、自利交易或自我交易，主要指公司與其董事、監事、經理等對公司有一定控制權或影響力的公司內部人之間的交易。公司的董事、監事、經理等高級管理人員因其地位或職權而對公司有一定的控制權，如果任由其與公司進行各類交易而不予干涉或限制，難免會發生濫用控制權損害公司利益的情形。對不公平自我交易進行防範的重要途徑之一就是完善公司法人治理結構，加強董事、監事、經理等高級管理人員之間的互相監督和制約，限制權力的濫用。具體如：完善股東大會運作規則，健全股東大會制度；設立獨立董事制度；加強監事會的監查職能；強化董事、監事、經理對公司的義務等。
關聯交易的處理可以通過調整關聯企業和簽署關聯事務協議兩種方式來進行：
1）關聯企業的調整常見的手段有：對關聯企業的股權結構進行調整,以降低其關聯性,以及對關聯企業予以收購等等。進行調整的目的是簡化企業的投資關係,減少關聯企業的數量,從而達到減少關聯交易的最終目的。
2）關聯事務協議應具體明確,按照市場原則來確定關聯交易的價格。履行表決迴避制度。
擬上市公司應當規範關聯交易的制度設計，健全內控管理制度，達到以下要求：
1）擬上市公司應該通過股權轉讓、股權收購、企業合併等方式，將競爭業務集中到股份公司，同時使發行人關聯交易大幅度減少，有利於保護髮行人的利益。
2）從事生產經營的擬上市的股份公司應該建立獨立的生產、供應、銷售系統，與關聯企業在業務、資產、機構、人員、財務等方面相互獨立。對於發行人與關聯企業的關聯交易，制定嚴格、細緻的關聯交易協議條款，嚴格按照市場原則確定交易價格。
3）擬上市公司要按照《公司法》、《上市公司章程指引》，制定《股東會議事規則》、《董事會議事規則》、《獨立董事工作制度》、《關聯交易管理辦法》對關聯交易的決策許可權、決策程序等進行詳細規定，對不可避免的關聯交易，要體現價格的公允性。
4）股東大會審議有關關聯交易事項時，關聯股東不應該參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數不計入有效表決總數；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯股東的表決情況。
5）持有公司5％以上股權的股東應承諾，其將盡量避免與發行人進行關聯交易，對於因發行人生產經營需要而發生的關聯交易，其將嚴格按照《公司章程》、《關聯交易管理辦法》等對關聯交易的規定進行操作。
欄目核心：專註不一定嚴肅，權威是一種態度。
閑憺姐詹佳瑞、鹹淡哥鄭泳梁：梧桐樹下V特約講師、《進門財經》特約財經欄目講師。
詹佳瑞：現任京師（南寧）律師事務所外聯總監、職業經理人
鄭泳梁：職業經理人、高級會計師、多家擬上市公司財務顧問，財務總監。
鹹蛋兄妹在主導項目運作方面具有獨到優勢，擁有大批會所、律所、券商和私募資源，可以為企業提供全方位資本運作服務。
【聲 明】本公眾號文章版權歸原作者及原出處所有。凡本公眾號註明「來源XXX或轉自XXX（非本公眾號)」的作品均轉載自其他媒體，轉載目的為學習、交流所用，內容為作者個人觀點，僅供參考，並不代表本公眾號贊同其觀點和對其真實性負責。本公眾號轉載文章，我們已經儘可能的對作者和來源進行註明，若因故疏忽，造成遺注，請及時聯繫我們，我們將根據著作權人的要求，立即更正或者刪除有關內容。本公眾號擁有對此聲明的最終解釋權。
更多原創精彩內容請關注財經欄目《鹹蛋說》微信公眾平台
TAG:鹹蛋說 |