中興通訊被美國全面封殺留下的五大血淚教訓
本文作者金融監管研究院 外匯部，載於微信公號「跨境金融監管」（ID：banklawcn1）
寫在前面
2018年4月16日，美國商務部宣布立即重啟對中興通訊的制裁禁令（ORDER ACTIVATING SUSPENDED DENIAL ORDER），中興通訊將被禁止以任何形式從美國進口商品。
這意味著中興通訊在2017年3月認罪並簽署的和解協議宣告失敗，已繳納的8.92億美元罰款仍不足以息事寧人，甚至可能還要進一步補繳緩期執行的3億美元罰款。而更可怕的是，被美全面封殺後，對於嚴重依賴從美國進口晶元等元器件的中興通訊來說，無疑是一場災難。
而中興通訊在這樣一個時點上遭受了這樣嚴厲的制裁，很難讓人不聯想到，這是否意味著中美貿易戰將進一步升級？
圖：ORDER ACTIVATING SUSPENDED DENIAL ORDER
本文綱要
一、中興通訊為何被制裁？
二、制裁包括哪些內容？
三、禮尚往來，下一個會是高通嘛？
一、中興通訊為何被制裁？
網上關於中興通訊被制裁的報道已經很多，但大多的焦點在於中美貿易戰爆發，而對於中興通訊被制裁的背景以及理由卻鮮有提及。因此，本文更多引用和翻譯自美國官方報告和國內公開信息，至於真相究竟如何，留待各位仁者見仁智者見智。
而事實上，中興通訊制裁案發生的時間遠遠早於中美貿易戰，從2012年開始被美國調查至今已經將近6年時間。此前在2017年3月，中興通訊終於認罪並簽署了和解協議，中興通訊因違法美國出口管制制度被美國監管處罰近8.92億美元，外加3億美元「緩期執行」，這也是有史以來OFAC（美國財政部海外資產控制辦公室，The Office of Foreign Assets Control of the US Department of the Treasury）對非金融機構開出的最大罰單。
以下為中興通訊被制裁案件的始末，
（資料來源：公開資料，金融監管研究院整理
參考：
財經網：美國緣何制裁中興？
U學在線：中國科技當自強！中興通訊交8.9億美元罰金與美國達成和解，再次給中國企業敲響了警鐘）
2012
據路透社報道，2012年，中興通訊通過簽訂合同的方式，將一批搭載了美國科技公司軟硬體的產品出售給伊朗最大的電信運營商伊朗電信（TCI）。
根據美國的出口限制法規，美國政府禁止美國製造的科技產品出口到伊朗。中興通訊的這筆生意涉嫌違反美國對伊朗的出口禁令。此次中興通訊制裁事件由美國商務部主導，調查重點是中興通訊是否通過幌子公司採購美國產品，然後將其提供給伊朗，從而違反美國的出口禁令。
2016
四年之後，2016年3月7日，美國商務部官方網站披露了其調查員獲取的中興通訊內部文件。該文件顯示，中興通訊當時在伊朗、蘇丹、朝鮮、敘利亞、古巴五大禁運國都有在執行的項目，這些項目都在一定程度上依賴美國供應鏈。美國商務部以中興通訊「違反美國出口限制法規」為由，對中興採取限制出口措施。中興通訊公告稱，「獲知美國商務部擬對中興通訊實施出口限制措施，公司正在全面評估此事件對公司可能產生的影響，並與各方面積極溝通。」
2016年3月8日凌晨，中國商務部一如既往地表達了「強烈不滿和堅決反對」，「中興通訊一直在積極從事國際化經營，與數百家美國企業開展了廣泛的貿易投資合作，為美國貢獻了數以萬計的就業崗位。美方此舉將嚴重影響中國企業的正常經營活動。中方將繼續與美方就此問題進行交涉」。 駐紐約總領館也表示「中興通訊在美遭貿易限制，美國科技供應商嘗苦果。」言下之意，美國此舉是傷敵一千，自損八百。
2016年3月21日，美國商務部聲明稱，將向中興通訊及其子公司發放臨時許可，暫時解除對兩家公司的出口限制措施。臨時許可的有效期從3月24日起至6月30日。據《華爾街日報》報道，暫緩制裁的原因，是因為美國商務部與中興通訊達成了一份臨時協議，而該協議中的一項內容便是，凡參與違規行為的中興通訊高管必須辭去管理層的職務。
2016年4月5日，中興通訊高層大換血，原CEO等三位高管卸任，而趙先明則「臨危受命」被委任為公司董事長兼CEO。《環球時報》報道稱，中興通訊幾位高管放棄自身利益，以離職換取美國商務部對中興解除出口限制。
趙先明上任後就從團隊以及管理機製做出了改革，包括任命美國律師為首席出口合規官、完善《出口管制合規手冊》、全球出口管制培訓等。
2017
2017年3月7日，僅僅用了1年的時間，趙先明就摧枯拉朽般帶領中興通訊度過了此次危機。和解後，趙先明也第一時間做出了表態，不過與之前中國商務部不卑不亢的態度截然不同，他表示，「中興通訊承認違反美國出口管制相關法律法規，願意承擔相應的責任……」趙先明也認為與美國政府的和解是一個雙贏的局面。
本次事件的處理結果是，中興通訊認罪，被美國三個機構共處以8.92億美元的罰款，另有3億美元緩期執行。
中興通訊公告稱，
「本公司已就美國商務部工業與安全局（以下簡稱「BIS」）、美國司法部（以下簡稱「DOJ」）及美國財政部海外資產管理辦公室（以下簡稱「OFAC」）對本公司遵循美國出口管制條例及美國制裁法律情況的調查達成協議（以下合稱「該等協議」）。
鑒於本公司違反了美國出口管制法律，並在調查過程中因提供信息及其他行為違反了相關美國法律法規，本公司已同意認罪並支付合計892,360,064美元罰款。此外，BIS還對本公司處以暫緩執行的3億美元罰款，在本公司於七年暫緩期內履行與BIS達成的協議要求的事項後將被豁免支付。
本公司與OFAC達成的協議簽署即生效，本公司與DOJ達成的協議在獲得德克薩斯州北區美國地方法院（以下簡稱「法院」）的批准後生效，法院批准本公司與DOJ達成的協議是BIS發布和解令的先決條件。同時，在本公司與DOJ達成的協議獲得法院批准、本公司認罪及BIS助理部長簽發和解令後，BIS會建議將本公司從實體名單移除。」
對於該處罰結果，商務部也在答記者問時做了表態，
問：美國商務部部長7日宣布，中興通訊集團已經承認違反美國對外貿易管制法規，將其產品行銷到北朝鮮與伊朗等地。中興將支付11億9千萬美元的罰金，這也將美國外貿管制法規體系迄今罰款金額最高的案例。請問商務部對此有何回應？
答：我們注意到中興公司就美出口管制相關問題與美國政府達成和解的有關情況。中方一貫堅決反對美方利用國內法對中國企業實施制裁。中國政府始終要求企業在開拓海外市場過程中注意依法合規經營。我們希望美方從維護中美經貿關係大局出發，妥善處理此事，為雙邊經貿關係穩定健康發展營造良好氛圍。」
翻譯過來就是，
1、企業認罰不代表你們就有理；
2、我們對於自家的企業會嚴加管教；
3、既然已經罰款了，以後生意還繼續做。
當時，對於罰款事件已經塵埃落定，國內的券商也紛紛表示這是利空出盡，「建倉良機已至」，於是，在被罰9億美元，直接導致中興通訊2016年年報由凈賺38億元人民幣轉變為巨虧23億元人民幣之後，該公司的股價是這樣走的。。
當時國內零星的報道和公告似乎將本次處罰事件描繪成一個成功的危機公關，甚至鮮有提及處罰原因和金額。
2017年10月，BIS公布了一份對於中興通訊調查分析，從中可見整個案件的來龍去脈，在這份報告中，BIS替中興通訊總結了五個教訓。
處罰原因：
關鍵證據被掌握
經過了多年的調查，中興通訊在2011年的一份內部機密文件被扒了出來，《關於全面整頓和規範公司出口管制相關業務的報告》，《進出口管制風險規避方案——以YL為例》。
在這些報告中有如下表述，成為了關鍵的證據所在。
「目前，公司最大的風險是正在進行中的伊朗業務……在2010年末的時候，我們公司和伊朗的客戶簽署了四方協議，採用了半隔斷的操作模式，例如，我們公司本身只向伊朗客戶提供自行生產的設備，而從美國採購的敏感產品則由我們公司的合作夥伴向客戶提供。」
「我們公司已與伊朗公司YL簽署了許多合同，這些合同目前正在執行中。原先這些合同是由四方共同簽署，然而現在在執行過程中，並未嚴格按照合同約定的模式操作，而是由中興通訊承擔了合同項下的權力與義務，直接將管控的商品出口給了伊朗公司。」
「我們公司與該國中興通訊集團開展業務時，要避免使用我們公司自己的名字，也要避免直接向這些客戶出口產品和提供服務。這種操作方法我們稱之為隔斷模式。」
「在隔斷模式中，由7S公司向美國購買產品，並轉賣給8S公司，8S公司將產品出口給迪拜的10S公司，最終由10S公司轉口給YL公司和他的客戶……還有一種操作是由中國之外設立的9S公司購買美國產品，並出口至迪拜由10S轉賣給YL……」
「我公司的轉口業務，尤其是其中在伊朗開展的業務，有可能會使得公司被美國列入黑名單。一旦被列入黑名單之後，我公司可能會失去美國產品的供應鏈。」
「我們公司的很多技術和零部件都由美國的供應商提供……一旦我們公司違法了美國相關的出口管制法，美國政府可能會禁止國內供應商向我公司提供產品。」
上面的話簡單來講就是中興通訊利用了很多通道公司，通過層層轉運的方式將美國的產品出口給了伊朗企業。
五個教訓
下面來看BIS為中興通訊總結的五個教訓
教訓一，不要撒謊
不要撒謊
「2014年8月26日至2016年1月8日期間，中興通訊代表在多次會議中向美國監管辦案人員保證，公司已經在2012年3月停止了與伊朗的業務，因此不再違反美國的出口管制法律。」
「為達到這個目的，中興通訊甚至誤導和欺騙了代表公司做辯護的外部顧問。並且，中興通訊的高管們也知情。」
不要作假
「中興通訊還採取了其他規避措施，例如在與伊朗的交易中，使用卡達來作為暗號代替伊朗字樣，從銷售系統中刪除伊朗客戶，並在所有的商品、包裝和文件中去除公司的LOGO。」
教訓二，不要毀滅證據
「中興通訊精心策划了一系列的計劃來防止美國政府取得證據，例如從外部顧問那裡刪除或隱藏與調查相關的文件和信息。該計劃甚至還包括成立了一個由13人組成的工作小組，名為合同數據挖掘小組。該小組在2016年1月至3月期間，毀滅了全部與伊朗業務有關的資料，並且小組的郵件每晚都要刪除，以免暴露行動。」
教訓三，不要試圖用保密協議來掩蓋罪行
「每個工作小組成員均被要求籤署保密協議，嚴禁本次行動被曝光，一旦行動曝光，小組成員需要賠償Z公司100萬元人民幣。」
教訓四，不要在調查期間就重啟犯罪活動
「2013年11月，不顧中興通訊法律部門的反對意見，中興通訊前任CEO召開了高層會議，決定重啟與伊朗的轉口業務。中興通訊的伊朗總部被授權去尋找願意與伊朗公司做生意的第三方，並願意單獨與中興通訊簽合同，將貨物轉運去伊朗，價格好商量。」
教訓五，不要白紙黑字將有組織的違法行為作為公司戰略寫出來
「《關於全面整頓和規範公司出口管制相關業務的報告》由公司法律部門起草，並於2011年9月2日被公司的四名高級管理人員簽字批准，其中也包括前任CEO。」
「報告描述了違反美國出口管制法的風險……詳細論述了違法可能受到的懲罰，例如高層管理人員被判刑入獄，公司被列入黑名單後將被禁止直接或間接向美國購買產品。甚至還列舉了一些中國公司的違法案例，被列入黑名單，高層被判入獄多年。」
「報告另外還提出了一份應對方案，進一步將伊朗業務的操作標準化，以控制風險，例如為禁運項目專門設立了諸多跨部門的協作小組……甚至還設置了40萬元的獎金，激勵小組成員成功完成項目……」
從BIS公布的細節中可以看到，美國對於中興通訊的巨額處罰，一方面是因為ZTE惡意違反美國出口管制法案，採取了種種反偵察措施規避監管；另一方面，更重要的是因為中興通訊採用了造假和欺騙手段，在調查期間，故意隱瞞真相妨礙調查。
2018
4月16日，美國商務部宣布立即重啟對中興通訊的制裁禁令，在該禁令中提及的主要理由是：欺騙、虛假陳述和一再違法美國法律（Deception, False Statements, and Repeated Violations of U.S. Law）在該報告中，甚至提及虛假陳述（False Statements）高達二十次。
主要原因是中興通訊在2016年11月30日和2017年7月20日的報告中作了虛假陳述。
此外值得注意的是，在該報告中指出，2018年3月13日，BIS已經通知中興通訊，可能將會重啟制裁，並於2018年3月16號讓中興通訊作了答辯。但我們查閱了中興通訊的A股和港股官方公告，3月16日直至美國制裁報告發布前，中興通訊都沒有就本次事件予以披露和公告，這是否涉嫌違反上市公司信息披露義務？還是說如此重大影響的事件都不屬於披露的範圍之內？
《上市公司信息披露管理辦法》（中國證券監督管理委員會令第40號）
第四章臨時報告
第三十條發生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即披露，說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的影響。
（圖為2018.3.14至今的股價走勢，今日已停牌）
在答辯中，中興通訊承認了未能有效執行當時報告中的方案，例如未執行對涉案員工的紀律處分等內容：在中國法律允許的範圍內扣減2016年度的獎金（30%-50%），該部分獎金會在2017年的年終獎中扣除。
根據中興通訊的回復，BIS重新查閱了案件資料，並且往事重提，發現中興通訊承認的規避監管行為高達96起，違法美國出口管制法案380起。
總而言之，本次美國商務部重啟對中興通訊的理由主要就是不誠信。一方面是整改措施不到位，與當時報告的要求不符，另一方面是往事重提，將之前ZTE的違規行為重新描述了一遍，違規內容基本與2017年10月發布的調查報告內容一致。那麼，本來還在緩期執行觀察期的中興通訊，是否是因為中美貿易戰的關係被當成了靶子呢？筆者認為，應當有很大關係，畢竟2017年已接受了近9億美元的高額處罰並簽署了和解協議。但是，對於美國列舉的違規事實，作為上市公司的中興通訊，是否能夠給出更合理的解釋呢？
截至本文發布時間（2018-4-17,18:00），商務部和中興通訊的回復如下，
二、制裁包括哪些內容？
根據制裁禁令的要求，本次對於中興通許的制裁，總體來說，就是五個要點：
不只是中興通訊、中興康訊被禁止從美國進口，與他們有關的所有代理公司、關聯公司都受到管制。這個範圍包括了所有的相關企業和人員，甚至是中興的僱員也不例外。
制裁包括哪些呢？
1、中興不能直接從美國進口
2、任何人不能協助中興間接從美國進口
3、任何人不能從美國進口後轉賣給中興
4、就算中興成功從美國進口了，任何人都不能買，也不能提供安裝、維修等後續服務
時間將近7年，至2025年3月13日。
金融監管研究院翻譯：
首先，從本指令簽發日起至2025年3月13日，對中興通訊股份有限公司（最新的地址為：中國深圳南山科技工業園區科技南路中興通訊廣場）、中興康訊（最新的地址為：中國深圳高新區科技南路中興通訊大廈A座2/3層）進行制裁。
這兩家公司及其代理公司、關聯公司，包括相關人員，無論是繼任者、轉讓人、董事、高級職員、僱員、代表還是代理人（以下均稱為「被制裁人員」），均不得直接或間接參與任何涉及任何商品的交易。他們從美國進口或意欲進口軟體或技術（以下統稱「項目」），以及從事任何其他活動均受《出口管制法》約束，包括但不限於：
A、 申請、獲取或使用任何許可證、許可證例外或出口管制文件;
B、 以任何方式進行有關訂購、購買、接收、使用、出售、交付、儲存、處置、運送、運輸、融資或以其他方式提供服務的談判，任何涉及出口或將從美國出口的物品的交易，或從事任何其他活動，都受本條例約束；
C、 以任何方式從以上受限事項的交易中受益。
第二，任何人都不得直接或間接地做以下任何事情：
A、出口或再出口任何受限物品給被制裁人；
B、有助於被制裁人獲得或企圖獲取已經或將要從美國出口的任何物品的所有權、占有權或控制權的任何行動，包括與交易有關的融資或其他支持活動；
C、採取任何行動從被制裁人處獲取、促使獲取或企圖獲取從美國出口的任何受限物品；
D、在知道或有理由知道該物品將會或將要從美國出口的情況下，從美國被制裁人處獲得任何受限物品；
E、在由被制裁人擁有、佔有或控制的任何受限物品已經或將從美國出口的情況下，從事任何有關服務。就本段而言，服務意味著安裝、維護、修理、改裝或測試。
第三，在依照條例第766.23條的規定發出通知並徵求意見之後，任何與貿易有關的個人、企業、公司或商業組織通過隸屬關係、所有權、控制權或職責與被制裁人進行相關的貿易或服務也依照本命令的條款。
第四，本命令將送達中興通訊，並將在聯邦公報中公布。
本命令立即生效。
三、禮尚往來，下一個會是高通嗎？
此前曾有傳言認為，中興通訊被美國處罰或許是因為被美國報復，因為高通公司在2015年2月份，剛因為涉嫌違反《反壟斷法》被發改委處罰了近60.88億人民幣（按當時匯率約9.75億美元）。
而在高通認罰後僅過了一年，2016年3月7日，美國商務部就公布了調查結果，以中興通訊「違反美國出口限制法規」為由，對中興採取限制出口措施，並且最終的處罰金額也是近9億美元（8.92億）。
由於中國開了先例，歐洲和韓國也紛紛仿效，2017年韓國政府也給高通開出了近9億美元的罰單，如果高通認罰，這將創下韓國反壟斷史的最高罰金記錄。
由於中興通訊也是高通的大客戶，中興被制裁後，將對整個行業產生重大影響。中金報告稱，美國商務部對中興通訊施加出口許可權禁止令，若不能在1-2月內達成和解，會影響通信設備和手機等業務的正常生產與銷售，同時對當前全球和中國的運營商網路建設帶來一定影響，並有可能影響未來5G網路的推進。目前中興佔全球電信設備市場約10%的市場份額，佔中國電信設備市場約30%市場份額。中興有1-2月的零部件的存貨，若不能儘快達成和解，會影響相關業務。
此外，根據新智元消息，」高通現在正準備向中國監管機構重新申請收購恩智浦，目前，中國是唯一未簽署高通收購恩智浦計劃的國家，該申請可能會有六個月的批准交易時間。「
路透社報道高通正準備向中國監管機構重新申請收購恩智浦
那麼，問題來了，在目前這個時點上，倒霉的高通是否還能夠獲得中國的審批呢？
轉載自:跨境金融監管
