專家解讀：英國「脫歐」關跨境破產什麼事兒？

陳夏紅,法學博士,歐洲破產協會(INSOLEurope)會員,中國政法大學破產法與企業重組研究中心研究員。

6月24日,可以說是歐盟一體化進程中最黑暗的一天。英國通過公投的方式退出了歐盟,這絕對是歐盟史上非常重要的悲劇性時刻。

英國「脫歐」關破產什麼事兒?在歐盟範圍內,普通的跨境破產裁定的承認和執行,主要由2000年5月20日通過的《第1346/2000號規章》規制,特定主體如保險、金融、投資等公司的跨境破產,則由相關指令轉化成國內法後規制。

按照《第1346/2000號規章》,歐盟跨境破產採用主、輔破產程序並行的框架,主破產程序的效力及於全歐盟,而輔破產程序只對程序啟動國的債務人財產有效。鑒於歐盟範圍內各成員國破產制度在實體法層面的巨大差異,這部規章只設定成員國之間相互自動承認和執行破產裁定的程序,而把相關程序所適用的法律留給成員國法。

2015年5月20日,曠日持久的歐盟跨境破產法改革終於落幕,《第2015/848號規章》正式通過。該規章在沿襲《第1346/2000號規章》框架的基礎上,擴大了覆蓋範圍,加強了破產執業人之間、法院之間、破產執業人和法院間的溝通和聯繫,加強了歐盟層面破產登記系統的互聯,同時在集團公司跨境破產方面也邁出了堅實的一步。在《第2015/848號規章》2017年6月26日生效之前,歐盟的跨境破產仍將適用《第1346/2000號規章》。

在歐盟立法機制中,規章是僅次於條約的法律淵源,直接適用於歐盟各成員國。但這一條在《里斯本條約》中有例外。《里斯本條約》在正文之外共有37份協議、兩份附件和65份聲明,專門對一些細節問題作出規範。其中有一份關於英國和愛爾蘭地位的協議,規定除非英國或愛爾蘭書面通知歐洲理事會主席,否則歐盟的相關規章將不適用於這兩個國家。在《第1346/2000號規章》起草中,英國已表態其願意適用該規章,這也就是說,歐盟跨境破產規章在英國具有法律效力。這一立場在《第2015/848號規章》得以延續。

在跨境破產的實踐中,這意味著,歐盟其他成員國法院作出的破產裁定,在英國將得到直接承認和執行；而英國法院作出的破產裁定,在歐盟各成員國亦將暢通無阻。英國和其他成員國法庭任命的破產執業人,都可以在對方司法轄區內執業。在歐盟人力、物資自由流動的大政策下,鑒於英國破產法靈活、多樣且對債務人更友好等諸多優點,越來越多的歐盟居民前往英國開設公司,然後在歐盟範圍內追逐利潤。也正因為如此,不光英國的稅務機構受益,英國的破產執業人士較之其他成員國同行,亦明顯成為「既得利益者」。

英國「脫歐」後,這一歐盟破產界的蜜月,將成為明日黃花。根據《里斯本條約》第50條的精神,每個成員國都有權基於其憲法要求決定退出歐盟。英國的「脫歐」沒有違背任何法理。而決定退出後,相關成員國必須儘快和歐盟就退出的善後事宜,尤其是雙方未來的關係展開雙邊談判。這一談判期正常期限為兩年,兩年後歐盟所有法律將不再適用於該「脫歐國」。當然,如果有必要,雙方可以共同決定適度延長談判期。

對跨境破產事務來說,這個善後談判可能會有兩種結果:一種結果是英國和歐盟就繼續適用《第2015/848號規章》,從而維持歐盟各成員國和英國之間跨境破產裁定直接承認和執行的法律關係。顯而易見,這將是英國「脫歐」在跨境破產領域震蕩最小的一種安排。但是,這種想法能否實現完全是個未知數,這種安排必須要歐盟成員國全體一致通過。還有一種結果就是英國和歐盟在破產領域達不成一致,不管是《第1346/2000號規章》還是《第2015/848號規章》,都將不再適用於英國。

英國自身的跨境破產法體系將發揮重要作用。首先,英國是現在世界上41個採納聯合國貿易委員會《跨境破產示範法》的國家之一；在歐盟成員國內,同樣採納該示範法的成員國還有希臘、波蘭、羅馬尼亞和斯洛維尼亞。那麼,至少在英國和希臘、波蘭、羅馬尼亞及斯洛維尼亞的跨境破產中,可以按照《跨境破產示範法》的精神及其國內法來處理。其次,根據英國現行的《1986年破產法》第426條有關英聯邦成員國法院就破產審判開展合作的條文,英聯邦成員國的跨境破產也可通過這一途徑來處理。再次,英國畢竟是普通法系的母國,而破產程序的「普遍主義」效力,則是普通法的基本原則之一,英國理論上可以宣告其破產程序的普遍效力。當然這還是需要英國與對應國達成正式協議才能真正實施,否則其他國家法院沒有義務承認英國破產裁定的普遍效力。

但是,不管英國的跨境破產法有多精良,英國的主要商貿往來,仍然將在歐洲大陸。「脫歐」在破產領域的震蕩將一步步展示出來:英國的破產程序將不會在其他歐盟成員國得到自動承認；破產執業人和法院之間的強制溝通和交流義務將不復存在,這意味著英國的破產執業人和法院可能對境外的相關破產程序一無所知；英國公司在其他歐盟成員國的財產,將不會享受在《第1346/2000號規章》第3條主破產程序的各種特別優待；歐盟其他成員國啟動主破產程序後,英國將無法再啟動輔破產程序來維護當地債權人利益；相關英國公司根據《第1346/2000號規章》第5條享有的對物權,亦將得而復失。

另外,英國「脫歐」將導致歐盟有關民商事判決承認和執行的《第1215/2012號規章》亦在英國失效。這樣的話,英國破產體系之外著名的「債務償還安排」,將無法自動在其他歐盟成員國獲得承認和執行。「債務償還安排」並不屬於英國破產法的一部分,所以也不在《第1346/2000號規章》和《第2015/848號規章》所承認的英國破產程序中,而由《第1215/2012號規章》規範。英國「脫歐」後,「債務償還安排」的紅利亦將消失殆盡。

在這種情況下,除非英國與歐盟其他成員國之間達成新的雙邊或者多邊協議,英國的債權人將不得不通過個案的方式,在其債務人財產所處的歐盟成員國法院,提起一個又一個破產申請；或者,英國的債權人將需要向歐盟成員國法院申請,請其承認和執行英國法院的破產裁定。考慮到歐盟各成員國差異巨大的法律傳統和語言壁壘,這種方式的不確定性將大大增加,個體債權人的維權成本亦將大幅度增長。

顯而易見,英國與需要與歐盟各成員國之間,就跨境破產的承認和執行展開雙邊或多邊談判,達成新的跨境破產條約,找到「脫歐」後解決問題的新思路。在這種情況下,參與締約的英國和有關成員國之間的跨境破產,則可以根據新的條約來承認和執行。

且讓我們拭目以待歐盟和英國之間的「脫歐」善後談判如何展開。將來英國和歐盟間跨境破產的處理,必將是「脫歐」善後談判的重點；不管這些國家的政客們秉持什麼立場,債權人、債務人的利益他們不能不顧。從這一點來說,我對此問題的合理解決還是比較樂觀的。

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